美女为了钱到车上任摸(咨询分享：揩油“卖淫人员”，涉罪被索50万赔偿？)

一、问题

最近，接到一个颇为离奇的咨询案例，简述如下：

当事人通过网络渠道联系一卖淫女，双方商量在去年春节后从事性交易，当事人有向对方发红包的行为（理由为借节日红包、卖淫定金、拍摄淫秽视频费用），总计发了1800元费用。后当事人觉得对方套路太多，可能是骗子，所以就获取一些对方真实信息，打算教训一下对方。

为了达成目的，当事人假装司机身份，将对方拉到偏僻地方，通过索要1300元的巨额车费拿回之前给对方的钱，后对方发现系圈套，就问询当事人，当事人也承认了，并声称自己系警察，对方比较害怕说以后不会卖淫了。后双方在车上就实施性交易进行讨价还价，当事人左手放在了对方的大腿上，右手朝胸部做了个偷袭的动作，最终双方没有谈妥价格。

如果事情到此为止，则肯定相安无事。但当事人头脑发热，后续联系对方，发现对方还在卖淫，于是将此情况告诉对方的父亲，由此案发。当事人被采取取保候审措施，目前检察院方准备起诉至法院。

问题：这个行为到底是违法还是犯罪？

二、律师意见

猥亵行为，到底是违法还是犯罪，目前为止并没有出台明确的司法解释及其他规定，这一块是可以理解的，毕竟，猥亵行为的界定必定要涉及到猥亵的时间长短，在何种场合，强制程度，以及猥亵的对象等因素，从而难以出台一个放之四海而皆准的标准。结合《刑事审判参考》第987号案例吴茂东猥亵儿童案，一般来说，界定的标准主要考虑如下因素：

1.猥亵的内容。隔着衣服抚摸的，多属于一般违法行为，伸进衣服触摸被害妇女大腿、臀部的，可构成猥亵犯罪；所侵犯的身体部位性色彩越浓，违法性程度越高。

2.强制的程度。“猥亵”的基本语义中已经包含了违背被害人意志、使被害人感到屈辱的内容，如果并未违背对方的意志，汉语中不称其为“猥亵”。但不同猥亵行为中强制的方式、强制的程度有差别，以较为严重的暴力、胁迫方式实施强制、使被害人屈从的，趁被害人酒醉、熟睡、患病等不能反抗、不知反抗之际或反抗意志薄弱、反抗手段受限之时趁机猥亵的，行为违背了被害人意志，严重侵害了被害人的性自主权，构成猥亵犯罪；以乘其不备的方式实施一般猥亵行为的，因行为未压制被害人的意志，属于一般违法行为；使用轻微力量、以较为轻微的胁迫实施猥亵行为的，则应结合诸多因素综合判定其违法程度。

3.被害人的情况。基于我国的社会现实，一般而言，针对妇女特别是年轻女性的猥亵行为成立犯罪的范围广一些，违法性程度较高，针对成年男子的猥亵行为成立犯罪的范围小一些，同样行为因其对男子性羞耻心的侵犯可能较为轻微而使其违法性程度较低；男子对女性实施的猥亵行为违法性程度较女子对女性实施的猥亵行为的违法性更为严重。

4.行为持续时间的长短。持续时间越长则法益侵害程度越高，例如，短时间隔着衣服触摸被害妇女大腿、腰腹部的一般不构成犯罪，只是一般违法行为，但如果控制被害人后较长时间抚摸的，应以犯罪论处。

5.猥亵的场所。猥亵行为虽然比较轻微，但如果被多人看到，或者可能被多人看到，被害人羞辱感就更为强烈，而且行为还妨害了社会风化，不法程度因而更大，应以犯罪论处。如在地铁上、公交车上强行搂抱、抚摸被害妇女的，一般应以猥亵犯罪论处。

6.行为造成的结果。如男子在水库边强行搂抱被害妇女致被害人落水的，虽然猥亵行为本身比较轻微，但被害人受到的侵犯更为严重，应以猥亵犯罪论处。

结合咨询案例所述的内容，我们认为，该行为属于违法行为，予以行政处罚比较合适，而不应认定系犯罪行为，理由包括：

1.当事人仅仅有一个袭胸动作，而并没有和受害人身体直接发生接触，且袭胸过程中，主要是碰到了手臂。

2.关于强制程度轻与重的问题。该案，之所以检察院提起公诉，其逻辑在于当事人冒充了警察，使得受害人心理受到强制从而不敢反抗。其实，考虑到受害人和当事人就性交易讨价还价，要价10000包夜和3500元的车上快餐足以说明问题。

3.行为持续时间极短。当事人袭胸行为，仅仅是一瞬间的事情，当事人没有强行长时间实施猥亵行为

4.行为发生在当事人车上，属于私密空间，并没有其他人看见，被害人羞耻心方面影响不大，社会影响较小。

5.关于行为后果问题，本案的猥亵行为并没有造成任何后果。唯一一点当事人做的比较龌龊的，就是将对方卖淫一是告诉了对方的父亲，这也是案发的根本原因，但当然不是猥亵造成的结果。

当事人透露，之前的检察院办案人员说，这个事情不会起诉，结果换了另外一个承办人，说即便按照受害人要求赔偿50万，也只提缓刑量刑建议，而不会不起诉。在我看来，之所以案件如此走向，一个不可忽视的原因，就是当事人也是一个体制内的人员，某些时候，这个时候具备体制身份，并非好事。另外，当事人也有冒充警察的行为，而且事后通知卖淫人员父亲告诉卖淫一事，的确让自己陷入彻底被动。

所以说，任何事情，前往要慎重，三思而后行，不要因小失大。

2023.9.28